法治号
□黄振庭
黄振庭·北京家理（上海）律师事务所律师
基本离婚案情介绍：
本案原告章某（女方）与本案被告卢某（男方）原系大学同学，双方于2001年相识，在2005年左右确定恋爱关系，双方于2010年1月22日登记结婚，双方婚后于2011年12月13日育有长女卢某1（已满8周岁），于2017年8月23日育有双胞胎儿子卢某2、卢某3。从表面上看来，章某与卢某婚史较长，双方相识也有20多年，婚后又育有3个孩子，应该是其乐融融的幸福五口之家。不曾可想，章某无意中发现，卢某竟在双方长达10余年的婚姻中不断出轨，与多名案外女性存在不正当的男女关系，这对章某来说无疑是晴天霹雳，卢某长达10余年的隐瞒与欺骗直接导致双方夫妻感情彻底破裂，章某也对卢某心灰意冷，彻底失望，故来寻求律师的帮助要求起诉离婚。
办案结果
（1）三个孩子的抚养权均判归章某，在被告卢某工资收入难以确认的情况下（被告提供了其工资为12000元／月的收入证明）争取到三个孩子共计10000元／月的抚养费，并争取到按照此标准由被告补付双方分居期间孩子的抚养费；
（2）法院认定了被告卢某在婚内出轨，与其他异性存在不正当的男女关系，对双方婚姻的破裂负有过错，最终在已查明的夫妻共同财产分割上以原告70％，被告30％的比例分割了夫妻共同财产，并对卢某的出轨行为予以谴责。
争议焦点（案件难点）及律师办案思路
争议焦点：
第一个争议焦点是关于三个孩子的抚养权，卢某在庭审过程中表示不同意三个孩子都由章某抚养，卢某主张儿子卢某2由卢某直接抚养，并表示章某不需要支付抚养费，给章某及律师争取孩子抚养权造成了一定的压力。还有另一个对章某及律师不利的点即章某当时并没有稳定的收入与工作，这两点对章某及律师同时争取三个孩子的抚养权来说实际上是存在一定的障碍的。
第二个难点是关于被告卢某出轨这一婚姻过错的认定问题，章某委托律师之时能提供给律师的证据仅有一张卢某与婚外异性的合照，根据上海地区的司法实践经验加之章某向我们告知卢某善于伪装与狡辩的伪善人设，仅凭一张普通合照认定被告存在婚内过错是存在一定难度的。
第三个难点在于双方婚后夫妻共同财产均交由卢某管理，两人婚内取得财产均由卢某在掌控，章某对夫妻共同财产的情况并不了解，章某只知道卢某有非常多的银行账号，卢某婚内也买过大量的股票、基金、信托、保险、理财等，且卢某的部分财产还存在与卢某母亲的财产混同的情况，我们只能通过有限的财产线索开展调查取证工作，并通过取得的证据再进一步分析梳理，找到新的财产线索，最后再从大量的流水之中梳理出属于章某与卢某的夫妻共同财产，面对卢某庞大且错综复杂的银行流水这无疑也是一层挑战。
律师办案思路：
关于孩子的抚养权，我们的举证方向是向法官展示孩子出生后至今的稳定生活状况以及章某为了孩子的付出的决心以及母爱的力量是巨大的，母亲为了孩子可以创造的能量是无穷大的，进而从情感上打动、说服法官，向法官呈现我方完全有能力可以抚养三个孩子，并给予三个孩子无微不至的照顾直至孩子们长大成人的能力。故此，我们请当事人回去翻找了孩子出生至今章某及其父母为孩子所作的育儿笔记，以及三个孩子从小到大的照片。
通过照片、视频等形式记录的点点滴滴的成长记录等等，相关证据，通过律师的整合以证据的形式提交给法官，按照时间顺序整理的证据可以看出三个孩子从出生后都是由章某在照顾和陪伴。
针对本案的第二及第三个难点，关于卢某婚姻过错的认定问题及夫妻共同财产的查明问题，律师的思路是通过现有的财产线索，逐步调取卢某相关银行账号的流水明细及微信、支付宝的消费记录，从消费记录找到卢某为婚外异性消费、转账或开房的证据以及查清双方夫妻共同财产的数额。因此，本案诉讼过程中律师前后共计向法院申请了近20张的调查令，调取到了卢某大量的银行账户流水明细、支付宝、微信消费记录以及卢某购买的股票、基金、保险、理财产品等购买明细。
对于卢某的婚内过错，通过卢某的微信消费记录我们发现卢某存在大量向婚外异性转账“520元”“1314元”“6666元”等特殊金额的转款，并在转账附言中备注暧昧转账话术用于示爱，除此之外卢某还通过微信消费了大量的两性用品，律师在统计了所有卢某给婚外异性的转账及消费后，制作情况说明并在开庭时要求卢某对不合理支出的金额逐一进行解释说明。在确凿的消费明细前，卢某难以自圆其说，最终法院认定了卢某婚内存在出轨的过错，并要求卢某将无法解释的不合理开支部分对原告进行补偿。
对于双方夫妻共同财产，通过调查取证查明了卢某名下相关存款、理财、股票证券、基金、保险等情况，在认定卢某存在婚姻过错的情况下，对于已查明的大额财产，法官在分配比例上向我方倾斜，按照70％：30％的比例进行了分割。
法律规定解读：
《中华人民共和国民法典》第一千零八十七条：离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。对夫或者妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。很多人会认为，婚姻中出轨只要对方抓不到我和第三者开房实际开房或是其他可以实际证明过错方存在出轨行为的直接的、决定性的证据，出轨一方的婚姻过错就难以被认定。本案中虽然我方没有掌握可以直接显示对方出轨的视频、照片或是露骨聊天记录，但通过我们的调查取证，从银行流水、从消费记录上亦能在庭上让对方哑口无言，从而致使对方的出轨行为无从遁形。我们也希望通过本案，给想要追究婚姻中存在出轨过错的当事人一个参考，尽可能为我方当事人搜集有利的证据，进而维护每一个当事人的合法权益，是一名专业的、有温度的家理律师应有之义！
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释（二）》第十四条规定，离婚诉讼中，父母均要求直接抚养已满两周岁的未成年人子女，一方有下列情形之一的，人民法院应当按照最有利于未成年子女的原则，优先考虑由另一方直接抚养：（一）实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员；（二）有赌博、吸毒等恶习；（三）重婚、与他人同居或者其他严重违反夫妻忠实义务情形；（四）抢夺、隐匿未成年子女且另一方不存在本条第一项或者第二项等严重侵害未成年子女合法权益情形；（五）其他不利于未成年子女身心健康的情形。
办案后总结：
类似卢某这样的出轨过错问题，无论是从情理还是法理上，这都属于对婚姻不忠实，不诚信、难以容忍的问题，是法律所禁止的行为。我方当事人非常勇敢，直面婚姻中丈夫的出轨，没有选择逃避，没有选择退缩，为了能给孩子树立一个正确的是非观，给孩子建立一个正面的榜样，也给自己这段婚姻一个交代，章某是勇敢的，面对出轨的丈夫，章某不舍将孩子丢给不负责任的丈夫，无论如何都毅然决然地站出来要求由自己抚养三个孩子的坚定意志也让我们感动。
婚姻家庭中的一夫一妻关系是法定的建立在情感之上的世界上最亲密的关系，一旦感情发生危机，移情别恋，转眼间它就会变成世界上最冷漠的关系，由原本最亲密的爱人瞬间转变成最熟悉的陌生人。婚姻中出轨一方，不但对家庭、对孩子乃至对社会的发展都属于是不负责任的表现，对此民法典对存在婚姻一方需要承担的法律责任也是予以了明确，无论在财产分割方面亦或是子女的抚养权归属方面，过错一方都将承担相应的责任。婚姻不是财产，婚姻在遭受侵害之后，没有办法“排除妨害”“赔偿损失”，对于婚姻中给无过错方造成的伤害是很难补救和弥补的，故对于过错方及第三者应的惩罚应当是给予之法律规定其所应当承担的责任，不仅仅是依靠道德约束和舆论谴责来解决，很多时候当事人要求法院认定过错方在婚姻中存在过错行为，并不是意图要求获得多少补偿或是多分多少财产，而是希望现行法律可以给予类似卢某这样将本该美好、和谐的家庭伤害得支离破碎的人一定的惩罚与教育。恩爱和睦、幸福美满的婚姻家庭，是人生旅途的温馨驿站，是事业兴旺的坚强后盾和力量源泉，家庭是社会构建的基础，家庭和谐，社会才能稳定。
作者简介：黄振庭律师，北京家理（上海）律师事务所专职律师，毕业于武汉大学法学系，获法律学士学位。拥有9年法律服务经验，曾为国内知名企业提供常年法律服务、诉讼法律服务。精通沪语、粤语、英语，工作领域包括但不限于婚姻家事、企业法律顾问、民商事争议解决等，办理过多起离婚、动迁、合同等类型案件。
（本文作者为北京家理律师事务所专职律师，本文仅代表其个人观点，不代表本网观点）
编辑：刘海滨