法治号
◎ 文 《法人》杂志“有问必答”栏目组
读者来信
《法人》杂志“有问必答”栏目组：
我叫赵吉（化名），是一家新材料公司（以下简称“A公司”）的法定代表人。2018年11月，A公司与B公司签订协议，约定合作成立C公司。A公司认缴3.5亿元，占股35%；B公司认缴6.5亿元，占股65%。按照协议约定，B公司应于协议签订两个月内将首笔出资款5000万元注入C公司账户。其余资金以其名下全资子公司（D公司）100%股权出资，须在合同签订6个月内全部出资到位。A公司以名下两家全资子公司100%股权（评估资产合计3.5亿元）出资，须于协议签订两个月内办理过户手续。协议签订后，A公司依照约定将名下两家公司100%股权过户至C公司名下。2019年2月，B公司将D公司100%股权过户至C公司名下，并向C公司转账5000万元。后经过对B公司以及其名下D公司的了解、评估，我们认为D公司股权价值没有其所称的6亿元，并且对B公司后续出资的能力表示质疑。
在此，我想咨询，B公司是否构成违约？我们可以要求返还注入C公司的两家子司100%股权吗？
赵吉
2025年4月2日
公司是否构成违约？
根据来信中描述，B公司与A公司签订合作协议，约定B公司以5000万元现金及D公司100%股权出资，且根据B公司在协议中的认缴出资额，其名下全资子公司D公司的股权价值需达到6亿元，而A公司经评估后认为D公司股权价值未达到6亿元。如果该评估结果基于合理的评估方法和市场价值判断而得出，并且能够被第三方专业评估机构认可，那么B公司可能存在出资不实的情况。
根据《中华人民共和国公司法》第四十九条，“股东应当按期足额缴纳公司章程规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东未按期足额缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当对给公司造成的损失承担赔偿责任”，如果D公司股权的实际价值显著低于6亿元，B公司应当补足差额，否则构成违约。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持”。本案中A公司作为C公司的股东，有权要求B公司补足出资差额。
此外，出资时间延迟也可能构成违约。合作协议明确约定B公司应在2018年11月合同签订之日起6个月内完成全部出资，但B公司仅在2019年2月完成部分出资，如果其未按约定在规定期限内完成D公司股权的足额出资，则违背股东应当按期足额缴纳其所认缴出资额的义务，亦会构成违约。
A公司能否请求返还出资？
根据公司法，“公司成立后，股东不得抽逃出资”。因此，A公司不能请求返还其已经注入的股权。A公司将其名下两家全资子公司100%股权过户至C公司名下，属于股东出资行为，该出资行为一经完成，其名下两家全资子公司的股权即成为C公司的资产，故A公司作为股东不能随意抽回出资。从公司资本维持原则来看，股东出资是公司资本的基础，公司资本的稳定对于公司的正常运营和债权人的利益保护至关重要。如果允许股东随意抽回出资，将导致公司资本的减少，影响公司的偿债能力和正常运营，损害公司债权人及其他股东的利益。
民法典第五百七十七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”如果B公司存在违约行为，A公司可以通过其他途径维护自身权益。例如，A公司可以要求B公司补足出资差额，或者要求B公司承担违约责任，赔偿因出资不足给A公司造成的损失。如果B公司的违约行为导致A公司的出资目的无法实现，A公司可以考虑通过协商或诉讼的方式，要求解除合作协议，并要求B公司承担相应的法律责任。
如何避免风险？
企业应在合作过程中加强出资审查与评估，完善合作协议条款，建立出资监督机制，并合理安排股权结构与治理机制，以保障合作的顺利进行和各方的合法权益。
协议双方合作成立公司时，对于非货币出资的资产如股权、房产、土地等，应委托具有专业资质和良好信誉的评估机构进行评估，并要求出资方提供完整的财务报表、审计报告等相关资料，确保出资资产的实际价值符合公司章程或合作协议的约定。同时应对于出资方的出资能力进行充分调查和评估，包括其财务状况、信誉记录等，以避免出现出资方无法按期足额出资的情况。在必要时，可以要求出资方提供相应的担保，如保证、抵押、质押等，以保障自身权益。
在合作协议中要明确约定各方的出资时间、出资方式、出资金额及违约责任，对于非货币出资的资产应详细约定评估方法、评估机构的选择以及出资资产的价值确认方式等。同时应当明确约定违约责任的认定标准，包括违约金的计算方式、赔偿范围等，以便在一方违约时能够依据合同追究其责任。
在合作公司成立后建立有效的出资监督机制，定期对合作公司的财务状况和出资情况进行审查。可以设立专门的监督小组或聘请第三方审计机构，对出资方的出资情况进行跟踪和监督，确保各方按照约定履行出资义务。一旦发现出资方存在出资不足、抽逃出资等违约行为，应及时采取措施，要求其纠正违约行为，并追究其违约责任。必要时，可以通过协商、仲裁或诉讼等方式解决纠纷。
在合作成立公司时要合理安排股权结构，避免因一方股东出资不足或违约导致公司运营陷入困境，可以通过设置合理的股权比例、表决机制等，保障各方在公司治理中的权利和利益平衡。同时完善公司章程和公司治理机制，明确股东会、董事会、监事会等机构的职责和权限，加强对公司重大事项的决策和监督，防止因一方股东的不当行为损害公司和其他股东的利益。
编辑：乔楠